【案情】?

2007年5月6日，黃某將自有房產(chǎn)在房地產(chǎn)部門進(jìn)行了抵押權(quán)登記，房地產(chǎn)他項(xiàng)權(quán)立證書載明的權(quán)利人為某商業(yè)銀行，權(quán)利價(jià)值20萬元。2007年7月5日，某商業(yè)銀行向黃某提供抵押貸款10萬元，期限一年，月利率9‰，逾期按月利率的50%加收罰息。合同履行期間，黃某未能按約償還本息，逾期后，黃某及其家人均下落不明。2012年12月15日，某商業(yè)銀行訴至法院，請(qǐng)求判令：1、黃某償還借款本金10萬元及利息、罰息；2、某商業(yè)銀行就抵押物的拍賣、變賣所得價(jià)款享有優(yōu)先受償權(quán)；3、黃某負(fù)擔(dān)本案訴訟費(fèi)。

?【評(píng)析】?

第一，公告送達(dá)作為法定的一種擬制送達(dá)方式產(chǎn)生等同于直接送達(dá)、留置送達(dá)等送達(dá)方式所具有之法律效果。

? 據(jù)《民訴法》第92條,受送達(dá)人下落不明或用本節(jié)規(guī)定之其他方式無法送達(dá)的，公告送達(dá)。自發(fā)出公告時(shí)日起六十日，即視為送達(dá)。以及第144條,被告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭或未經(jīng)法庭許可中途退庭者，可缺席判決。人民法院對(duì)于公告送達(dá)期滿未到庭的被告，可以缺席判決。本案中，某商業(yè)銀行在多次向黃某催要貸款無果的情況下訴至法院，而法官多次實(shí)際前往黃某戶籍所在地，也無法查找到黃某的具體下落，即依法適用公告送達(dá)，并且將公告黃貼于黃某的住處、所在社區(qū)黃貼欄以及《人民法院報(bào)》上，公告期滿，黃某未能到庭參加訴訟，因此，法院有理由進(jìn)行缺席判決。

?第二，我國《民法通則》第四條規(guī)定“民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價(jià)有償、誠實(shí)信用的原則。”《合同法》第六條規(guī)定“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)須遵循誠實(shí)信用原則。”《民事訴訟法》第十三條第一款規(guī)定“民事訴訟應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則。”本案中，黃某與某商業(yè)銀行在借款合同中約定，黃某按月歸還貸款本金及利息，而某商業(yè)銀行在按約提供貸款后，黃某始終未能按月償付借款本息，更有甚者，在合同履行期間，黃某原來提供的固定電話以及手機(jī)均告停機(jī)，無法聯(lián)系。根據(jù)銀行工作人員陳述，他們多次前往黃某住處，其房屋長期沒人居住，黃某和家人均不見蹤影，可見，黃某有意置借款合同的履行于不顧的惡意已經(jīng)非常明顯。此時(shí)，若法院仍然拘泥于法律條文，認(rèn)為黃某未到庭不能視為其對(duì)相關(guān)抗辯權(quán)的放棄，或者認(rèn)為《物權(quán)法》第二百零二條中“主債權(quán)訴訟時(shí)效期間”不能擴(kuò)黃解釋為訴訟時(shí)效的中斷等，而當(dāng)為不為，當(dāng)判不判，怎能體現(xiàn)事理、法理的公平、正義？！怎能讓守信的人受到法律的褒獎(jiǎng)，讓失信之人受到法律的懲戒？！

? 第三，訴訟時(shí)效的適用，我國立法乃至司法解釋的態(tài)度有個(gè)明顯轉(zhuǎn)變的過程，對(duì)于訴訟時(shí)效制度的適用與否是沿著主動(dòng)審查并積極適用到被動(dòng)審查消極適用的邏輯推進(jìn)的。本案中，雖然，某商業(yè)銀行并未對(duì)借款合同訴訟時(shí)效是否存在中斷的事實(shí)進(jìn)行舉證，但是，由于黃某未到庭參加訴訟，也就是說，黃某并未主動(dòng)積極行使訴訟時(shí)效方面的抗辯權(quán)，因此，法院對(duì)此可能給黃某帶來的時(shí)效利益不予主動(dòng)考量，直接從反面推定某商業(yè)銀行的起訴并未超過訴訟時(shí)效，這樣，也就不再需要考慮抵押權(quán)人行使抵押權(quán)是否處于主債務(wù)訴訟時(shí)效期間的問題。

? 綜上所述，法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)某商業(yè)銀行就黃某用于抵押的房產(chǎn)的拍賣、變賣所得價(jià)款是享有優(yōu)先受償權(quán)的。